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破产企业职工应否参加债权人会议 子公司的清算程序

2021年5月9日  太仓法律顾问律师   http://www.tcflgwls.com/

 李玉龙律师太仓法律顾问律师,现执业于江苏周瑞昌律师事务所,执业以来,坚持 “受人之托、忠人之事、敬业勤勉、诚实信用” 的服务宗旨,精益求精地承办每一项具体法律事务、每一个案件。独到的诉辩思维、娴熟的诉讼技巧、精湛的辩论技能和自如的法庭发挥以及对待工作兢兢业业、认真负责的工作态度赢得了广大当事人的高度赞许。

  

破产企业职工应否参加债权人会议

  《中华人民共和国企业破产法》[以下简称新《企业破产法》]于2006年8月27日经第十届全国人民代表大会常务委员会第二十三次通过,于2007年6月1日起施行。新《企业破产法》第六十一条规定:;债权人会议行使下列职权:核查债权;申请人民法院更换管理人,审查管理人的费用和报酬;监督过管理人;选任和更换债权人委员会成员;决定继续或者停止债务人的营业;通过重整计划;通过和解协议;通过债务人财产的管理方案;通过破产财产的变价方案;通过破产财产的分配方案;人民法院认为应当由债权人会议行使的其他职权。在实践中,对破产企业的职工应否参加债权人会议和行使表决权,及如何行使,均产生不同的意见。笔者略陈管见。


  一、债权人会议的性质。


  债权人会议,是破产程序中全体债权人的表意机构。其由全体登记在册的债权人组成,代表全体债权人的共同意志,决定和监督破产程序中的重大事项,维护全体债权人的共同利益。关于债权人会议的性质,主要有以下几种学说。


  1、债权人团体机关说。该说认为债权人对破产程序的进行具有众多的共同利益,因此主张全体债权人构成破产债权人团体,债权人会议则是该团体的机关。这种学说主要基于全体债权人利益的一致性,把债权人的联合体定性为一种团体,把组织和表达其利益的代表机构定性为团体的机关。在事实和法律上,不论是债权人的集合体,还是该集合体的债权人会议本身,均不具备破产程序中的权利主体和诉讼主体资格。债权人会议可以形成一个决议,但其本身却不享有执行决议的权能。因此,债权人团体机关说虽曾盛极一时,毕竟昙花一现,已为陈迹。


  2、事实的集合体说。该说认为债权人会议是法院临时召集的临时性集合组织,而且债权人之间的利益存在某种冲突,故不具有民事主体地位。该说强调债权人利益之间的冲突和债权人从事活动的形式,忽视了债权人之间利益在总体、主要方面的一致性和债权人会议的连续性,忽视其监督债权人会议的决议的执行之职能,实际上弱化了债权人会议的破产程序的地位。


  3、自治团体说。该说认为,债权人会议不是法人组织,而是一个特殊的社团组织,是表达全体债权人共同意志的自治团体。该说将债权人会议定性为自治组织,符合债权人形成联合的本意和在破产程序中突出债权人利益保护的内在要求,因为破产程序的主旨是保护债权人的利益。但是,自治团体必然既有决议职能,又有执行职能,而债权人会议并不具有执行的权利。它既不能直接执行其通过的决议,也不能对管理人发号施令。故该说也有缺陷。


  笔者认为,从实际出发,可以这样定性债权人会议:全体债权人参加的意思表示机关,通过协调和形成决议,对破产程序进行参与与监督,维护全体债权人的共同权益。


  二、破产企业职工不参加债权人会议。


  劳动债权在性质上属于劳动报酬,属于民事优先权的范畴。;优先权是指,依据债权的性质,给予某一债权人先于其他债权人,甚至先于抵押权人受清偿的权利;。现代各国都对劳动债权予以优先保护。如,日本民法将劳动债权列为先取特权之一。《日本民法典》第三百零三条规定,;先取特权人依本法及其他法律的规定,就其债务人的财产,有先于其他债权人受自己债权清偿的权利;。但,我国民法未规定优先权,在《民事诉讼法》、《企业破产法》等中仅将其作为特殊债权的清偿顺序予以规定,未确认为一种独立的权利。


  在市场经济发达的国家,破产企业的职工可以通过依法领取失业救济金或者向社会保险机构领取养老、医疗保险金等解决社会保障问题,与破产企业不发生直接关系。我国却不同,原有的国家包揽一切的职工保障体系已然解体,新的社会保障体系处于初建阶段。因此,破产企业的职工的生活保障就成为问题。故,新《企业破产法》确认劳动债权的优先清偿。


  从理论上讲,债权人会议是全体债权人的意思表示机关,不论债权人是否申报债权,均应当成为债权人会议成员,包括破产企业的职工。但是,债权人会议是债权人参加破产程序,行使权利的基本形式,不依破产程序行使债权申报权利的债权人,难以组成债权人会议;且,不申报债权的债权人不能取得破产程序当事人的地位,丧失参加债权人会议的权利。但是,新《企业破产法》第四十八条第二款规定,职工劳动债权不申报,由管理人调查后列出清单并予以公示。为什么如此规定就因为法律已经确认劳动债权的优先清偿,甚至特定情况下先于担保物权人的债权受清偿。结合其他的一些具体制度上的规定,已充分考虑了职工利益的保障问题,即破产企业的职工的合法权益已得到保障。此种情况下,再让破产企业职工参加债权人会议和行使表决权,与债权人会议性质不符。


  新《企业破产法》第五十九条第一款规定,依法申报债权的债权人为债权人会议的成员,有权参加债权人会议,享有表决权。债权人会议应当有债务人的职工和工会的代表参加,对有关事项发表意见。由此,作为劳动债权的职工,不申报债权,不是债权人会议的成员,不享有表决权。其只能和应该派代表;参加;债权人会议,只能就有关事项;发表;意见,而不是行使表决权。


  张广明 河南文浩律师事务所律师





子公司的清算程序

  经济市场还有这样一种情况,由于公司在经营方面决策上的失误,导致公司负债累累,已经达到资不抵债的情形了,所以不得不宣告解散并且进行清算来偿还债务。有的时候母公司没有破产,子公司却破产了。那么子公司的清算程序是什么下文为您整理了一些相关资料,以供参考。




  一、子公司解散需要清算吗


  子公司虽然从属于母公司,但是却拥有其独立的公司主体地位。所以子公司解散的时候需要进行清算。


  公司因法定原因解散的,应当在解散事由出现之日起十五日内成立清算组,开始清算。有限公司的清算组由股东组成,股份有限公司的清算组由董事或者股东大会确定的人员组成。逾期不成立清算组进行清算的,债权人可以申请人民法院指定有关人员组成清算组进行清算。人民法院应当受理该申请,并及时组织清算组进行清算。


  二、子公司的清算程序


  1、破产宣告。破产宣告由自人民法院裁定作出之日起五日内送达债务人和管理人,自裁定作出之日起十日内通知已知债权人,并予以公告。


  2、破产财产变价方案。破产财产变价方案由管理人拟订并提交债权人会议讨论通过。


  3、变价。管理人按照债权人会议通过的或者人民法院裁定的破产财产变价方案,通过拍卖变价出售破产财产。债权人会议另有决议的除外。


  4、清偿。破产财产依照下列顺序清偿,破产财产不足以清偿同一顺序清偿要求的,按照比例分配:


  破产费用和共益债务;


  破产人所欠职工的工资和医疗、伤残补助、抚恤费用,所欠的应当划入职工个人账户的基本养老保险、基本医疗保险费用,以及法律、行政法规规定应当支付给职工的补偿金。破产企业的董事、监事和高级管理人员的工资按照该企业职工的平均工资计算;


  破产人欠缴的除前项规定以外的社会保险费用和破产人所欠税款;


  普通破产债权。


  5、终结。公司无财产可供分配或最后分配完结后,管理人提请人民法院裁定终结破产程序。人民法院裁定终结破产程序的,应当予以公告。管理人自破产程序终结之日起十日内,持人民法院终结破产程序的裁定,向破产人的原登记机关办理注销登记。


  三、母公司与子公司的法律关系


  子公司是独立的法人,拥有自己独立的名称、章程和组织机构,对外以自己的名义进行活动,在经营过程中发生的债权债务由自己独立承担。


  母公司对子公司的控制一般不是采取直接控制,更多地是采用间接控制方式,即通过任免子公司董事会成员和投资决策来影响子公司的生产经营决策。母公司作为子公司的股东,仅以其对子公司的出资额为限对子公司在经营活动中的债务承担;子公司作为独立的法人,以子公司自身的全部财产为限对其经营负债承担。


  以上就是为大家整理的关于子公司的清算程序的相关资料。公司清算的必要性也是为了能通过清算来偿还一些债务,包括对公司员工的补偿。所以不管是什么性质的公司都不可能逃避清算的。如果还有其他疑问,欢迎咨询的在线律师。